几点看法：关于「正当防卫」

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当社会把你逼到一个角落时，不要忘记你身后还有一条路，那就是犯罪。记住，这并不可耻。

这篇文章是由我黑马授权的兰发表的。

1.1996年，张艺谋拍摄了一部喜剧电影，这在他的导演生涯中是罕见的。它被称为“说得好”，它的质量和声誉也很好。在剧情中，姜文饰演的男主角打算报复私企老板偷走他的女朋友，而意外卷入纠纷的李宝田则敦促藏起菜刀准备伏击敌人的姜文讲和。在看到“玉帛外交”无效后，他只能退而求其次，向蒋提供第二选择:板砖。李宝田说:“他们两个都可以帮你发泄怒气。这取决于你选择哪一个。这个(板砖)被拘留10天，这个(菜刀)被判5年。这取决于你。这不是李宝田的胡说八道，但这两个道具的最大区别在于它们是否会被判定为“杀人武器”，这也决定了事件的性质是属于街头斗殴还是人身攻击。

2.因此，在统计了近30年来近100起与“正当防卫”有关的案件后，我唯一能得出的结论是，只要使用了刀等具有伤害能力的人工器械，就几乎没有“正当防卫”的成功案例。唯一的反例发生在1998年，当时一位姓陈的男子在一辆长途汽车上遇到一名持刀抢劫的歹徒。陈某通过“拿走”对方的刀来对抗他，只刺伤了歹徒的腿部动脉一次，造成死亡，而且没有任何后续伤害，所以他“幸运地”逃脱了法律制裁。

3.北京人张福林就没这么幸运了。2010年，他和怀孕的妻子在岳父家过除夕，妻子的前夫王在喝酒后不请自来地用刀闯入卧室。当上前制止事故时，他被王打在地上，然后趁他不备，拿刀捅了对方三刀，导致王死亡。在本案中，由于律师坚持无罪辩护，即使张福林在第四次审判后服刑三年零六个月后被释放，仍未上诉成功。从更多的类似案例中不难发现，中国法律体系中“正当防卫”的支持条件极其苛刻，或者说高度理性的设计并不过分。然而，如果其中一个不能准确地符合教条式的指定，就很难获得成立的证据。

4.大陆法系理论强调“客观性”，即违法侵权事实必须遵循客观原则。如果行为人不构成客观条件，如强奸未遂后处于“脱裤子”状态，或者死者的猥亵行为如余欢案实际上没有达到危及生命的程度，则基本上不可能实现“正当防卫”权。英美法系通常选择“诚实”一词。在考虑了理性第三方的附加因素后，将酌情采纳辩护人的主观情绪。例如，在美国有大量的先例，以下这一证词“我感到一个迫在眉睫的生命威胁。”在破门而入的情况下，房主可以履行“绝不让步”的义务，直接杀死对方，避免有罪，而不是

5.这并不是说大陆法系和英美法系之间有所不同，而是说法律本身作为维护正义的强制性尺度，必须有演变的能力，即承认绝对真理的不可得性。因此，许多遵循大陆法系的国家，如日本和瑞士，都会将辩护人的精神状态，如“恐慌”、“愤怒和恐怖”，作为减轻或免除处罚的依据。

6.然而，中国“正当防卫”的法律路径被锁定，因为不可能授予和开放非暴力机关行使暴力的合法性。这是写在《宪章》中的逻辑循环，也是实现无产阶级人民专政之前的最后形式，即马克思所定义的“只有国家是统治阶级的暴力机关。”

7.在对所谓的“众所周知”进行污名化的过程中，往往会有巧妙但模糊的嘲讽，说“众所周知”总是会出现“都是制度的错”这样的普遍句子，这对于政府来说是非常体贴的。然而，根据中国政府坚持的广义政府和无限责任理论，如果有一件事与这一制度无关，那就是严重违反了国情，不能说国家受到了动摇。在权责对等的原则下，协助执法机构减少责任，等于鼓吹削弱权力，清理土地是有风险的。在你忙之前，请三思。

8.福柯曾经说过“西方从来没有停止过在一个公正的城邦中把权力交给真理的梦想”，而霍布斯也谈到了“狼和狼的自然状态”的假设，所以他认定由代表授权的国家制度可以根据契约来建立，但是空的私人救济从来没有被消灭过。迈克尔·卢·康纳利写的《黄铜判决》批评了美国司法系统的无能

9.余欢案件的第一个和最后一个结局恰好是事故现场，公共权力不存在，私人权力被用来填补空白。企业生存困难，不得不求助于私人贷款。这是第一次私人救助。贷款团伙设定自己的利率规则，绕过法律界限，与企业达成自由交易。这是第二个私人救济。在收款时，他们使用暴力，不择手段地实施仲裁。这是第三次私人救济。于欢被母亲羞辱，对公共权利不满。在马基雅维利看来，正义经常被权威所控制，而权威没有美德。要从权威那里讨回正义，只能诉诸邪恶。然而，一旦发生这种情况，它将不可避免地被正义本身所污染，即使获得了正义，它也将是不可识别的。

10.有些人用俄罗斯诗人玛雅科夫斯基的话来诠释公众情绪。“当社会把你逼到墙角时，别忘了你身后还有一条路，那就是犯罪。记住，这并不可耻。”考虑到玛雅科夫斯基是列宁的狂热的兄弟，而列宁当时在俄罗斯的革命起义实际上是一个标准的罪行，这首诗的上下文仍然有点遥远。基于民愤的高涨和绥靖的低成本，以及案件的背景不深，我认为于欢案件再审和改判的可能性极高。充其量，无期徒刑将改为20年以内的监禁，但这一结果不值得真正乐观，因为它消耗的巨大资源缺乏可重复性。当下一个余欢出现时，他不能把希望寄托在另一个媒体是否愿意写和发表一篇具有爆发式传播力量的文章上

来源：搜狐微门户