股权投资协议里的18个致命陷阱

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在股权投融资过程中，双方必须签订投资协议，双方必须保护自己的权益，尽量降低自己的风险。股权投资协议中常见的保障方法是什么？

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在股权投融资过程中，双方必须签订投资协议，双方必须保护自己的权益，尽量降低自己的风险。特别是对于投资机构来说，投资的安全性和收益性必须通过各种手段来保证。中能联投融资财富俱乐部梳理了股权投资协议中常见的担保方式，以供参考。

1.财政状况

这是赌博协议的核心，它指的是被投资公司能否在约定的期限内实现承诺的财务业绩。由于业绩是估值的直接依据，被投资公司要想获得高估值，就必须以高业绩为保证，通常以净利润为博弈目标。

绩效薪酬通常有两种方式，一种是失去股份，另一种是赔钱，后者更常见。

t1年补偿金额=投资者总投资(1-公司t1年实际净利润/公司t1年承诺净利润)

t2补偿金额=(投资者总投资-投资者在t1实际获得的补偿金额)[1-公司在t2的实际净利润/公司在t1的实际净利润(1+公司在t2承诺的同比增长率)]

t3补偿金额=(投资者总投资-投资者在t1和t2实际获得的总补偿金额)[1-公司在t3的实际净利润/公司在t2的实际净利润(1+公司在t3承诺的同比增长率)]

在私募股权和风险投资领域的律师看来，绩效薪酬也可以被视为一种担保条款。绩效承诺是一种保证。公司的经营是有得有失的，受许多客观情况的影响，没有人能保证它会赚多少钱。保证条款是有争议的。如今，金融产品绝对不允许有保证条款，所以专业投资机构如pe和vc不应该有保证条款。

此外，作为股东，你享有分红的权利，你将享有与业绩数量相应的分红。因此，设置高绩效薪酬是否合理？

当财务绩效是博弈时，投融资状态吸引投融资双方的注意力，以设定一个合理的绩效增长率；最好将赌博协议设置为重复的游戏结构，以减少游戏各方的不确定性。pe、vc与公司之间的许多纠纷都是由于大股东对未来形势的误判造成的，承诺值过高。

2.上市时间

关于上市时间的协议意味着赌注是被投资公司能否在约定的时间内上市。

一旦公司进入上市程序，监管者认为会影响公司股权稳定性和经营业绩的赌博协议中的协议需要解除。然而，pe和vc终止赌博协议是不安全的。现在公司只提交了材料。如果没有通过中国证监会的审查怎么办？因此，许多pe和vc会想办法。从表面上看，他们将向中国证监会递交一份文件，表示取消赌博。私下里，他们将与该公司签署一份“有条件回收”协议。例如，如果他们将来不能成功上市，赌博协议将继续在此之前完成。

3.非财务绩效

与财务绩效相比，主题也可以是非财务绩效，包括kpi、用户数量、产出、产品销售、技术研发等。

一般来说，赌博的目标不应该太详细和太准确，最好是有一定的灵活性的空，否则公司会做一些短视的行为来实现业绩。因此，公司可以要求在博弈协议中加入更加灵活的条款，各种非财务绩效指标可以使协议更加平衡和可控，如财务绩效、公司行为、管理等指标。

4.关联方交易

该条款是指如果被投资公司在约定期限内发生不符合公司章程的关联交易，公司或主要股东应按关联交易的一定比例赔偿投资者的损失。

上述甲公司的赌博协议中有此条款。如果公司存在不符合公司章程的关联交易，大股东应按关联交易金额的10%赔偿pe和vc的损失。

然而，相关pe机构表示，对关联交易的限制主要是为了防止利益的转移，但赌博协议中的业绩补偿行为也是一种利益转移。该条款与绩效薪酬相矛盾。

5.债权债务

该条款意味着，如果公司未向投资者披露对外担保和债务，投资者有权在实际赔偿后向公司或主要股东索赔。

债权债务补偿公式=公司债务和责任的实际补偿总额，以及投资者持股比例

6.不竞争

公司上市或被收购前，大股东不得通过其他公司或其关联方或以其他方式从事与公司业务相竞争的业务。

7.股权转让限制

本条款是指为任何一方的股权转让设定一定的条件，只有当条件满足时，股权转让才能进行。如果大股东想出售股份，这是一件非常敏感的事情，要么对公司不乐观，要么转让一些利益，这是一件非常严重的事情。当然，公司也有可能被一起收购和出售。在另一种情况下，公司将被收购，出价非常高，投资者和创始人都很满意。然而，有几个创始人，其中一个就是不想卖。此时，另一个条款是出售的权利，如果大多数股东同意出售，他们将同意出售。

需要注意的是，投资协议中的股权限制协议只是被限制方的一项合同义务，被限制方在擅自转让股权后应承担违约责任，这不能回避被投资公司股东发生变化的事实。因此，股权限制条款通常被写入公司的章程，以使其对第三方有效。在实践中，存在原始股东将其股份质押给投资者以限制原始股东股份转让的情况。

8.对引进新投资者的限制

未来，新投资者认购公司股份的每股价格不能低于投资者认购时的价格。如果低于以前的认购价格，投资者的认购价格将自动调整为新投资者的认购价格，溢价部分将转换为公司相应的股份。

9.反稀释权

该条款意味着新投资者进入后的同等投资的股权不得超过该投资者的股权，且该投资者的股权比例不会因新投资者的进入而降低。

反稀释权类似于引入新投资者的限制。但是，这里需要注意的是，在签署股权变更条款时，我们应该仔细分析法律法规对股权变更的限制性规定。

10.股息优先权

公司或主要股东签署本协议后，公司的年度净利润以pe和vc投资额的一定比例为基础，优先考虑其他股东分配给pe和vc的股息。

11.优先购买权

如果公司想在上市前增发股票，pe和vc应该优先于其他股东认购增发股票。

12.清算的优先权

当公司进入清算时，投资者有权在其他股东之前分配剩余财产。

私募股权和风险投资机构可能会要求，如果他们的优先清算权由于任何原因实际上不能履行，他们有权要求公司的大股东以现金补偿差额。此外，公司已被收购，且收购前公司股东直接或间接持有收购后公司不到50%的表决权；或者，公司最近一次经审计的净资产的全部或50%以上被转移给第三方。在这两种情况下，公司被视为清算、解散或关闭。

上述三种优先权将pe和vc享有的权利置于公司大股东之前，目的是可靠地保障pe和vc的利益。

13.股份的联合出售

当公司的原股东向第三方出售其股份时，pe和vc在同等条件下按照其与原股东的股份比例向第三方出售其股份；否则，原股东不得将其股份出售给第三方。

这一条款不仅限制了公司原始股东的自由，也为pe和vc增加了一条退出路径。

14.强大的销售权

当投资者出售他持有的公司股票时，他要求原股东一起出售股票。

投融资状况表明，强烈的出售权需要特别警惕，这可能导致公司大股东的控制权落后于其他股东。

15.一票否决

投资者要求股东大会或公司董事会对具体决议拥有一票否决权。

这项权利只能在有限责任公司实施。《公司法》第四十三条规定，有限责任公司股东按照出资比例行使表决权，但公司章程另有规定的除外。但是，对于一个有限公司来说，股东所持有的每一股股份都要求有投票权，也就是说，同样的股份拥有同样的权利，所以这个问题并不存在。

16.管理赌博

当某一对博弈目标不能实现时，投资者获得被投资公司的多数席位，增加其对公司经营管理的控制权。

17.回购承诺

如果公司在约定期限内违反协议的相关内容，投资者要求公司回购股份。

股份回购公式:

大股东支付的股份收购资金=(投资者认购公司股份的投资总额-投资者获得的现金补偿)(1+投资天数/365±10%)-投资者实际获得的公司分红。

回购协议有两个方面需要注意。

一是回购主体的选择。最高法在海富投资案中确立的私募股权投资的博弈原则:如果博弈条款涉及回购安排，同意被投资公司承担回购义务的博弈条款应视为无效，但同意被投资公司原股东承担回购义务的博弈条款应视为有效。

此外，即使原股东同意回购，回购所依据的收益率也应在普通条款的基础上合理约定，否则会影响到赌博条款的法律效力。

其次，回购意味着对pe和vc的投资基本上是无风险的。投资机构不仅有先前业绩承诺的保证，而且还有回购机制，这种机制可以在不亏损的情况下获得稳定的利润。上述深圳pe和vc领域的律师表示，这种只享有权益、有固定回报、不承担风险的行为，从法律性质上可以视为一种贷款。

最高人民法院《关于审理合营企业合同纠纷若干问题的批复》第四条第二项:企业法人或事业单位法人投资合营企业，不参与合营经营，不承担合营企业的风险责任，不计利润或亏损按期收回本金和利息，或按期收取固定利润，应视为合营企业，但实际上是贷款，违反了有关金融法律法规，合同应确认为无效。除本金可以返还外，应收取投资者已获得或同意获得的利息，并对另一方处以相当于银行利息的罚款。

18.违约责任

如果任何一方违约，违约方应向非违约方支付相当于实际投资一定比例的违约金，并赔偿其违约造成的损失。

来源：搜狐微门户